Recentemente, o Superior Tribunal de Justiça, em 21.03.2023, julgou recurso especial do Burger King (REsp 1.866.232) quanto à obrigação do Madero provar a propaganda « o melhor hamburguer do mundo »

Como a ônus de provar é do autor quanto a fatos constitutivos de seu direito e foi o Burguer King que apresentou a ação, a Turma entendeu que o recurso não tinha fundamento jurídico, já que cabia ao próprio Burguer King provar que a propaganda do Madero estava errada.

Esta questão nos leva a pensar, além do ônus da prova (isto é, a quem cabe provar os fatos), sobre a publicidade ou propaganda no direito brasileiro.

No direito do consumidor, há várias normas protetivas para os consumidores no Código de Defesa do Consumidor. É direito básico do consumidor ter acesso a informação acerca dos produtos e serviços que estão disponíveis no mercado. Além disso, o legislador protege este consumidor ao proibir a propagando enganosa ou abusiva.

Em âmbito de propaganda, temos ainda o CONAR, que é um Conselho Nacional de Autorregulamentação Publicitária, que expede normas para regular a atividade publicitária.

A ideia é sempre melhorar as práticas comerciais em prol do consumidor, para que ele faça uma escolha baseada em informações reais e sem qualquer tipo de induzimento ou artifício, além de promover uma concorrência leal entre os diversos players no mercado.

Se de um lado a propaganda tem por função chamar a atenção do consumidor para um produto ou serviço ; por outro lado ela não pode induzi-lo a erro.

Particularmente, acredito que a decisão do STJ foi equivocada. Pois poderia haver inversão do ônus da prova uma vez que a empresa que veicula o anúncio está em melhores condições de provar sua veracidade. Ou seja, o fato é que a empresa que coloca esse anúncio deve ter responsabilidade quanto à sua veiculação. Sabemos que o « gosto » em especial por « lanches » depende muito de quem o aprecia, sendo sua qualidade subjetiva e relativa.

No entanto, caso o Madero informe melhor o consumidor, explicando os motivos pelos quais considera seu hambúrguer o melhor do mundo, acredito que a propaganda seria legítima.

Vale destacar alguns dispositivos do CDC e do CONAR.

CDC, Art. 4º A Política Nacional das Relações de Consumo tem por objetivo o atendimento das necessidades dos consumidores, o respeito à sua dignidade, saúde e segurança, a proteção de seus interesses econômicos, a melhoria da sua qualidade de vida, bem como a transparência e harmonia das relações de consumo, atendidos os seguintes princípios:  

IV - educação e informação de fornecedores e consumidores, quanto aos seus direitos e deveres, com vistas à melhoria do mercado de consumo;

 Art. 6º São direitos básicos do consumidor:

III - a informação adequada e clara sobre os diferentes produtos e serviços, com especificação correta de quantidade, características, composição, qualidade, tributos incidentes e preço, bem como sobre os riscos que apresentem;

Art. 37. É proibida toda publicidade enganosa ou abusiva.

§ 1° É enganosa qualquer modalidade de informação ou comunicação de caráter publicitário, inteira ou parcialmente falsa, ou, por qualquer outro modo, mesmo por omissão, capaz de induzir em erro o consumidor a respeito da natureza, características, qualidade, quantidade, propriedades, origem, preço e quaisquer outros dados sobre produtos e serviços.

§ 2° É abusiva, dentre outras a publicidade discriminatória de qualquer natureza, a que incite à violência, explore o medo ou a superstição, se aproveite da deficiência de julgamento e experiência da criança, desrespeita valores ambientais, ou que seja capaz de induzir o consumidor a se comportar de forma prejudicial ou perigosa à sua saúde ou segurança.

CONAR, Artigo 27, § 1º – Descrições

No anúncio, todas as descrições, alegações e comparações que se relacionem com fatos ou dados objetivos devem ser comprobatórias, cabendo aos Anunciantes e Agências fornecer as comprovações, quando solicitadas.

§ 2º – Alegações

O anúncio não deverá conter informação de texto ou apresentação visual que direta ou indiretamente, por implicação, omissão, exagero ou ambigüidade, leve o Consumidor a engano quanto ao produto anunciado, quanto ao Anunciante ou seus concorrentes, nem tampouco quanto à: a. natureza do produto (natural ou artificial); b. procedência (nacional ou estrangeira); c. composição; d. finalidade. 

A justiça Italiana condenou o atacante Robinho pelo crime de estupro coletivo em 9 anos. A decisão já transitou em julgado naquele país.

Ocorre que Robinho não estava na Itália e veio para o Brasil antes do término do processo.

Nesse sentido, as autoridades da Itália solicitaram a extradição, o que é vedado pela nossa Constituição.

Art. 5º, CF, LI - nenhum brasileiro será extraditado, salvo o naturalizado, em caso de crime comum, praticado antes da naturalização, ou de comprovado envolvimento em tráfico ilícito de entorpecentes e drogas afins, na forma da lei;

Durante o governo Bolsonaro, a situação de Robinho no país ficou tranquila, uma vez que não havia tanta comunicação entre os dois países.

Com o novo governo e o novo Ministro da Justiça, Flavio Dino, as comunicações voltaram a ocorrer e as autoridades italianas solicitaram o cumprimento da pena aqui no Brasil.

No entanto, cabe destacar que as autoridades nacionais deverão citar o atacante e oportunizar a manifestação de sua defesa , para depois decidir pela homologação da sentença estrangeira.

Esse procedimento é regulado pela Lei de Introdução as Normas do Direito Brasileiro, pelo Código de Processo Civil e pelo Regimento Interno do Superior Tribunal de Justiça, que deve validar os efeitos da decisão tomada noutro país.

Destacamos os seguintes dispositivos.

LINDB, Art. 15.  Será executada no Brasil a sentença proferida no estrangeiro, que reuna os seguintes requisitos:

a) haver sido proferida por juiz competente;

b) terem sido os partes citadas ou haver-se legalmente verificado à revelia;

c) ter passado em julgado e estar revestida das formalidades necessárias para a execução no lugar em que foi proferida;

d) estar traduzida por intérprete autorizado;

CPC, 

 Art. 963. Constituem requisitos indispensáveis à homologação da decisão:

I - ser proferida por autoridade competente;

II - ser precedida de citação regular, ainda que verificada a revelia;

III - ser eficaz no país em que foi proferida;

IV - não ofender a coisa julgada brasileira;

V - estar acompanhada de tradução oficial, salvo disposição que a dispense prevista em tratado;

VI - não conter manifesta ofensa à ordem pública.

RISTJ, 

Art. 216-A. É atribuição do Presidente do Tribunal homologar decisão estrangeira, ressalvado o disposto no art. 216-K.
(…)

Art. 216-B. A decisão estrangeira não terá eficácia no Brasil sem a prévia homologação do Superior Tribunal de Justiça.

(…)

Art. 216-H. A parte interessada será citada para, no prazo de quinze dias, contestar o pedido.

Parágrafo único. A defesa somente poderá versar sobre a inteligência da decisão alienígena e a observância dos requisitos indicados nos arts. 216-C, 216-D e 216-F.

(…)

Só com a homologação pelo STJ é que a decisão estrangeira poderá ser cumprida no Brasil. Ou seja, o cumprimento da pena de Robinho só se inicia após a conclusão deste procedimento de homologação.

Se o atacante tiver que cumprir a pena no Brasil será um caso inédito.

André Furtado foi citado em decisão do Tribunal de Contas da União, onde foi julgada a legitimidade do uso da subcontratação de serviço da Administração Pública.

No caso, foi analisada a licitação de bancos de capacitores para uma subestação localizada no Distrito Federal.

Havia, no contrato entre a Eletrobrás e Furnas Centrais Elétricas, uma vedação da subcontratação do fornecimento de bancos de capacitores série.

Os julgadores concluíram que esta vedação foi indevida, porque restringiu o caráter competitivo da licitação apenas aos fornecedores e/ou fabricantes do equipamento, quando poderia tê-la permitido mediante exigência de comprovação de capacidade técnica de empresas que viessem a ser subcontratadas.

A relatora citou nosso sócio na seguinte passagem:

"Aponta a doutrina que o subcontrato apresenta função jurídica concomitante à função econômico-social, por exemplo, quando, no bojo da contratação pela Administração Pública, o vencedor do certame não é capaz de realizar a obra por si mesmo, por exemplo, em decorrência da falta de especialidade técnica para executar parte específica da obra (André Furtado de Oliveira. ‘Considerações iniciais acerca da construção unitária da teoria geral do subcontrato’ in: Revista dos Tribunais. Vol. 967, maio de 2016)."

Ao final, fez-se necessário apenas ajustar a fundamentação legal ao que dispõe a Lei 13.303/2016, evidenciando a obrigatoriedade de haver comprovação de capacidade técnica de empresas subcontratadas.

Referência:

TCU

TC 015.490/2019-0

Natureza: Relatório de Auditoria.

Unidades: Furnas Centrais Elétricas S.A. e Centrais Elétricas Brasileiras S.A. (Eletrobras).

Interessado: Congresso Nacional.

No começo do ano de 2023, a famosa rede de Lojas Americanas  apontou uma "inconsistência contábil" de 20 bilhões de reais. Após, foi descoberto que, em realidade, eram 40 bilhões de reais.

A dívida, que não estava "contabilizada", gerou um pavor no mercado, que prontamente reagiu, fazendo com que as ações da companhia despencassem.

Além de bancos, fornecedores e empregados, tal situação afetou muitas outras pessoas físicas e empresas, que indiretamente estão sujeitas às vicissitudes do negócio.

Tal impacto gerou a necessidade da empresa ingressar com um pedido de recuperação judicial no Rio de Janeiro, com base na Lei 11.101/2005 –  Lei de Recuperação Judicial e Falência.

Essa lei tem como objetivo regular o procedimento de soerguimento da empresa em crise (onde o passivo é maior que o ativo), utilizando uma série de mecanismos, procedimentos e ferramentas para organizar e retomar a atividade produtiva.

A recuperação judicial é importante não só para a empresa e seus credores, mas para o mercado, potenciais trabalhadores indiretos, bancos, seguradoras e outros sujeitos que dependem da atividade desempenhada pela empresa.

Diz o art. 47 da lei :

Art. 47. A recuperação judicial tem por objetivo viabilizar a superação da situação de crise econômico-financeira do devedor, a fim de permitir a manutenção da fonte produtora, do emprego dos trabalhadores e dos interesses dos credores, promovendo, assim, a preservação da empresa, sua função social e o estímulo à atividade econômica. (grifo nosso).

A lei tem como princípio a função social da empresa. Ou seja, toda a empresa tem seus objetivos a serem perseguidos, mas, ao mesmo tempo, cumpre um papel dentro da sociedade : gerar empregos, promover o desenvolvimento, gerar dividendos para acionistas, arrecadar tributos para o Estado, entre outras formas de contribuir à coletividade.

Desse modo, é interessante que a empresa se recupere e mantenha sua atividade produtiva, obviamente dentro de certos limites.

No início do processo de recuperação judicial, a empresa deve explicar os motivos da crise, elencar seus credores com os respectivos créditos atualizados, entre outras questões.

A partir do deferimento da recuperação judicial é nomeado um administrador judicial, que tem o objetivo de verificar os créditos, organizar, administrar e fiscalizar o processo de recuperação judicial.

Também, nesse período, há a suspensão de todas as execuções movidas contra a empresa pelo prazo de 180 dias (prorrogáveis por igual período), justamente para não tumultuar o andamento do processo de recuperação judicial e dar um fôlego maior à empresa.

Os credores podem se habilitar nos autos do processo, aceitando ou impugnando os créditos apresentados. Além disso, a assembleia de credores pode aprovar, rejeitar ou modificar o plano de recuperação judicial.

Há várias classes de credores : trabalhistas, tributários, quirografários, entre outros. Os credores trabalhistas com crédito até 150 salários mínimos têm preferência no recebimento, depois vêm os credores com garantias reais, os credores tributários, quirografários, etc.

Ainda, a lei regula vários aspectos desse processo com muitos outros detalhes. Normalmente, tais demandas vão para uma vara especializada de recuperação judicial e falência.

Além disso, por se tratar de um ramo do direito muito particular, as grande bancas de advocacia têm equipes preparadas somente para esse tipo de ação, sem contar os escritórios boutique que também atuam especificamente nessa área.

No caso da Americanas, o processo ainda está em curso. Já foi eleito administrador judicial e apresentado o quadro geral de credores. Devido ao tamanho da empresa e da dívida, tudo leva a crer que o processo possa demorar.

O plano de recuperação ainda não foi apresentado. Paralelamente, também há a investigação de possíveis fraudes dos administradores e até mesmo das empresas de auditoria contratadas pela empresa, os quais podem responder criminalmente por suas ações.

O interesse do mercado e dos credores, principalmente os bancos, é enorme. Por isso, todos estão acompanhando o desenrolar do feito.

Aguardemos os próximos capítulos.